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陳發(fā)樹起訴云南紅塔追討股權(quán) 對(duì)抗中煙官企不分

2012-04-17 09:23    來源:第一財(cái)經(jīng)日?qǐng)?bào)

  對(duì)抗中煙官企不分 陳發(fā)樹上演秋菊打官司

  中煙亦官亦商雙重身份讓這樁疑案陷入“司法還是行政”的糾結(jié)

  一場(chǎng)有關(guān)總值40余億元的云南白藥(000538.SZ)股權(quán)歸屬的大對(duì)決,在民營(yíng)企業(yè)家陳發(fā)樹,以及最具壟斷性質(zhì)的煙草系統(tǒng)之間,再次激烈展開。

  面對(duì)這場(chǎng)按通常民企斗國(guó)企的邏輯勝負(fù)已定的戰(zhàn)爭(zhēng),陳發(fā)樹最后決定,還是要像“秋菊”一樣“討個(gè)說法”。

  這個(gè)“說法”,在當(dāng)下國(guó)進(jìn)民退導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)陷入糾結(jié)的背景下,極具現(xiàn)實(shí)迫切意義。

  事起接盤云南白藥股權(quán)被否。錢到賬,貨沒發(fā),新華都集團(tuán)董事長(zhǎng)陳發(fā)樹為此糾結(jié)了兩年多,由此走上法庭。

  直到案件開庭審理前的一天,他還在與法學(xué)專家頭腦風(fēng)暴,推導(dǎo)變陣策略。

  這是一樁匯集戲劇大片元素的疑案,站上原告席的是福布斯富豪,對(duì)面則是煙草巨頭。

  昨天,陳發(fā)樹訴云南紅塔集團(tuán)有限公司(下稱“云南紅塔”)案在云南省高級(jí)人民法院一審開庭。此案原始標(biāo)的金額超過22億元,事起陳發(fā)樹從云南紅塔協(xié)議受讓云南白藥股權(quán)未果。

  原告此前提供的材料顯示,中國(guó)煙草總公司(下稱“中煙”)否決了這筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓。陳發(fā)樹的代理律師李慶更是提出終止本案審理的請(qǐng)求,稱已向國(guó)家煙草專賣局提起了行政復(fù)議,要求撤銷中煙的否決批復(fù)。

  《第一財(cái)經(jīng)日?qǐng)?bào)》記者獲取的陳發(fā)樹行政復(fù)議申請(qǐng)顯示,《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽訂前,被申請(qǐng)人(中煙)曾于2009年1月4日作出批復(fù),同意云南紅塔有償轉(zhuǎn)讓持有的全部云南白藥股份。

  這一引發(fā)被告反對(duì)的申請(qǐng)為此案平添懸疑——對(duì)于兼具政府部門和企業(yè)身份的中煙而言,通過什么樣的途徑可以化解這場(chǎng)糾結(jié)?司法還是行政?

  22億元到賬之后

  剛過知天命之年的陳發(fā)樹以274億元的“身家”位列2010年福布斯中國(guó)富豪榜第12名。

  這位參股新華都購(gòu)物廣場(chǎng)股份有限公司(002264.SZ)、紫金礦業(yè)(601899.SH)等上市公司的資本市場(chǎng)“老革命”遇到了新問題。

  2009年8月14日,云南白藥刊登公告,稱云南紅塔所持全部12.32%股權(quán)擬整體轉(zhuǎn)讓,并開出了一個(gè)頗具門檻的轉(zhuǎn)讓條件:意向受讓方應(yīng)在提交受讓申請(qǐng)的同時(shí),向云南紅塔支付締約保證金2億元。

  意向轉(zhuǎn)讓的全部為國(guó)有股,上述公告稱,根據(jù)《國(guó)有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法》(下稱《暫行辦法》),本次轉(zhuǎn)讓在經(jīng)公開征集確定受讓方之后,仍須經(jīng)相關(guān)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)后,方能組織實(shí)施。

  這一風(fēng)險(xiǎn)提示也貫穿于此后相關(guān)公告。

  根據(jù)云南白藥披露,當(dāng)年9月10日,陳發(fā)樹與云南紅塔簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,以每股33.543元的對(duì)價(jià),受讓云南紅塔持有的6581萬余股。本報(bào)此前報(bào)道,陳發(fā)樹在協(xié)議簽訂后約定的5個(gè)工作日內(nèi)支付了超過22億元的款項(xiàng)。

  來自陳發(fā)樹方面的材料披露,轉(zhuǎn)讓協(xié)議對(duì)于“潛在風(fēng)險(xiǎn)”有具體的提示——如得不到相關(guān)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn),云南紅塔應(yīng)及時(shí)通知陳發(fā)樹,并將陳發(fā)樹支付的全部款項(xiàng)不計(jì)利息退還給他,雙方互不承擔(dān)違約責(zé)任,協(xié)議則自陳發(fā)樹收到云南紅塔退還的全部款項(xiàng)之日起解除。

  李慶告訴《第一財(cái)經(jīng)日?qǐng)?bào)》記者,盡管知道有這一條款,但由于對(duì)三個(gè)月內(nèi)獲批復(fù)存有合理預(yù)期,陳發(fā)樹仍然簽署了這份合同。

  批復(fù)到底需要多久時(shí)間才是合理?目前,既有法律法規(guī)對(duì)此并無明確規(guī)定。

  《暫行辦法》中僅有對(duì)國(guó)企擬轉(zhuǎn)讓上市公司報(bào)告的批復(fù)時(shí)間規(guī)定,第十六條明確,省級(jí)或省級(jí)以上國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)收到國(guó)有股東擬協(xié)議轉(zhuǎn)讓上市公司股份的書面報(bào)告后,應(yīng)在10個(gè)工作日內(nèi)出具意見。

  但當(dāng)國(guó)企與擬受讓方簽訂協(xié)議后,國(guó)資監(jiān)督機(jī)構(gòu)批復(fù)的時(shí)限是多少,《暫行辦法》卻未再做規(guī)定。

  李慶等律師根據(jù)上市公司公告做了統(tǒng)計(jì),自2007年7月1日開始執(zhí)行《暫行辦法》以來,從簽訂協(xié)議到國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)作出批復(fù)的平均周期,在財(cái)政部系統(tǒng)是73天,國(guó)資委系統(tǒng)是99天。

  陳發(fā)樹等待的時(shí)間則是以年計(jì)。

  “如果沒有時(shí)間限制,那么是否意味著可以等上10年、20年?”李慶在庭上發(fā)問。

  但對(duì)于這些統(tǒng)計(jì)的效力,云南紅塔的律師予以了否認(rèn),稱是由原告方自行制作,內(nèi)容經(jīng)過了挑選,因此真實(shí)性存疑。

  望眼欲穿

  在庭審現(xiàn)場(chǎng),云南紅塔律師表示,這兩年時(shí)間也曾積極履行其義務(wù),向上級(jí)報(bào)批。

  中煙與云南紅塔屬于隔層監(jiān)管的關(guān)系。

  中煙下轄云南中煙,后者對(duì)云南煙草工業(yè)系統(tǒng)國(guó)有資產(chǎn)行使出資人權(quán)利,紅塔煙草(集團(tuán))有限責(zé)任公司(下稱“紅塔集團(tuán)”)則是云南中煙組織機(jī)構(gòu)的組成部分。云南紅塔又是紅塔集團(tuán)的全資子公司。

  云南紅塔提供的證據(jù)顯示,2009年9月11日,在與陳發(fā)樹簽訂協(xié)議的第二天,該公司便向紅塔集團(tuán)上報(bào)請(qǐng)示,后者在當(dāng)天之內(nèi)向云南中煙上報(bào),云南中煙則在當(dāng)年的12月2日向中煙上報(bào)。

  到了中煙之后,進(jìn)展是否歸于沉寂?

  昨天,云南紅塔代理律師表示,該公司人士曾在2011年3月與陳發(fā)樹在海南三亞見面,告知他可能審批不同意。但這一說法被庭審現(xiàn)場(chǎng)的陳發(fā)樹法律顧問許金利否認(rèn)。許金利稱,他當(dāng)面向陳發(fā)樹求證過,陳發(fā)樹稱并沒有這回事。

  2011年間,陳發(fā)樹多次通過口頭催促,還在當(dāng)年4月向云南紅塔發(fā)函,催他們辦理過戶。

  本報(bào)此前報(bào)道,2011年5月10日,云南紅塔向陳發(fā)樹出具《回函》,“我公司積極向上級(jí)主管機(jī)構(gòu)進(jìn)行了相關(guān)報(bào)批工作,現(xiàn)并未收到任何書面批復(fù)意見;本次股份轉(zhuǎn)讓事宜存在批復(fù)同意或被否決的可能性,若有任何變化或進(jìn)展,我公司將及時(shí)通知您。”

  當(dāng)年12月,陳發(fā)樹向云南高院起訴云南紅塔,請(qǐng)求法院判令轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效并繼續(xù)履行、云南紅塔賠償損失。

  陳發(fā)樹方面稱,在提起訴訟后不久,收到了云南紅塔的通知:上級(jí)主管單位不同意股份轉(zhuǎn)讓。

  2012年3月15日,云南高院組織訴訟雙方交換證據(jù)時(shí),陳發(fā)樹知道了中煙不同意的原因:“為確保國(guó)有資產(chǎn)保值增值,防止國(guó)有資產(chǎn)流失,不同意本次股份轉(zhuǎn)讓?!边@一批復(fù)由中煙在2012年1月17日做出。

  2011年9月11日至2012年4月16日,云南白藥股價(jià)從33.86元上漲到48.89元。按照當(dāng)時(shí)協(xié)議轉(zhuǎn)讓的65813912股計(jì)算,陳發(fā)樹“損失”9.89億元。

  政企難分糾結(jié)

  得知這個(gè)批復(fù)意見之后,陳發(fā)樹將維權(quán)轉(zhuǎn)向了另一個(gè)方向:申請(qǐng)行政復(fù)議。

  昨天的庭審現(xiàn)場(chǎng),李慶稱,行政復(fù)議申請(qǐng)已在4月16日早上由國(guó)家煙草專賣局簽收。

  對(duì)此,被告方表示反對(duì),云南紅塔代理律師稱,中煙屬于國(guó)有獨(dú)資公司,不是國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu),其批復(fù)也是公司法人所做的批文,而非行政審批,因此請(qǐng)求法院不終止本案的審理。

  主審法官表示將合議后再?zèng)Q定。

  4月15日,陳發(fā)樹的律師邀請(qǐng)了中國(guó)行政法學(xué)領(lǐng)域的權(quán)威人士,咨詢提起行政復(fù)議的可行性有多高。在場(chǎng)的不少專家都認(rèn)為,中煙的批復(fù)已經(jīng)算是具體的行政行為,陳發(fā)樹提起行政復(fù)議沒有法律障礙。

  中國(guó)政法大學(xué)副校長(zhǎng)、中國(guó)法學(xué)會(huì)行政法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)馬懷德稱,這兩個(gè)機(jī)構(gòu)其實(shí)是一套人馬、兩塊牌子。

  本報(bào)記者搜索“中國(guó)煙草總公司”,首先出現(xiàn)的是國(guó)家煙草專賣局官方網(wǎng)站,中煙并列出現(xiàn)在該網(wǎng)站上。

  羅列于此的司局子站平添了政府部門的色彩,局黨組成員的信息公開更是顯示了這個(gè)亦官亦商機(jī)構(gòu)的行政級(jí)別。

  對(duì)于中煙的批復(fù),馬懷德認(rèn)為,這既可看作上級(jí)公司對(duì)下級(jí)或子公司的內(nèi)部審批,也可看作從監(jiān)管的角度進(jìn)行審批。而中煙不僅僅是總公司,還具有行政監(jiān)管的身份。

  盡管中煙的批復(fù)是煙草系統(tǒng)內(nèi)部的批復(fù),并不直接針對(duì)陳發(fā)樹,但不少法學(xué)專家表示,由于受到了這一批復(fù)的影響,陳發(fā)樹實(shí)際上是行政行為相對(duì)人,也是行政利害關(guān)系人,因此有資格提起行政復(fù)議。

  馬懷德表示,政企難分的中煙就像是“變形金剛”,遇民事糾紛則成行政機(jī)構(gòu),遇行政復(fù)議或訴訟又成企業(yè),難以界定。

  在昨天的庭審現(xiàn)場(chǎng),云南紅塔的代理律師反對(duì)陳發(fā)樹一方以“行政復(fù)議”理由終止民事訴訟,原因便在于中煙非國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu),而是國(guó)有獨(dú)資公司。

責(zé)編:張開放
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